(一)對有限合伙人以減資方式退出私募股權投資基金的路徑探析!

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小資LAWYERS溫馨提示:有限合伙企業無須履行像有限公司減資那樣相對嚴格的程序,這也就給有限合伙企業在實踐中靈活減資提供了充足的空間和余地。因此,私募股權投資基金采取有限合伙企業形式的,可以為基金的有限合伙人通過減資方式退出提供一條獨特的途徑,但具體如何退出值得進一步探討。以下推文詳細分析了有限合伙人以減資方式退出私募股權投資基金的路徑。一起來學習吧!

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一、有限合伙企業減資的合法性


《中華人民共和國合伙企業法》(以下簡稱“《合伙企業法》”)對合伙企業減資并沒有進行過多的闡述,僅在第三十四條進行了簡單的概括性規定:“合伙人按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定,可以增加或者減少對合伙企業的出資”。
首先,上述規定為合伙企業減資提供了合法性的法律依據,有限合伙企業根據合伙協議約定或者經全體合伙人共同決定,可以對合伙企業進行減資處理。
其次,上述條文并沒有對合伙企業如何減資,也就是減資的程序如何操作提供明確的指引和路徑,需要進一步細化約定。
最后,由于有限合伙企業的普通合伙人對不能清償的到期債務承擔無限連帶責任,合伙企業減資不會損害債權人的利益。上述條款正是基于此,沒有要求減資必須通知債權人或者進行公告。并且考慮到合伙企業“人合性”的特性,充分尊重合伙人的意思自治。

二、有限合伙企業、與有限公司減資對比


(一)條文對比
根據我國《合伙企業法》以及《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“《公司法》”)的相關規定,合伙企業減資與有限公司減資的相關規定如下表:


《合伙企業法》
《公司法》
第三十四條:合伙人按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定,可以增加或者減少對合伙企業的出資。
第三十五條:公司成立后,股東不得抽逃出資。
第八十一條:有限合伙人退伙后,對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務,以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。
第四十三條:股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。
第一百七十七條:公司需要減少注冊資本時,必須編制資產負債表及財產清單。
公司應當作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人,并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內,未接到通知書的自公告之日起四十五日內,有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。



 
  (二)程序對比
1.決策程序
從內部決策程序來看,有限公司減資須經公司股東會作出決議,并實行資本多數決策,即經代表三分之二以上表決權的股東同意方可通過;有限合伙企業減資則須按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定。
2.減資程序
從減資操作程序來看,《公司法》對有限公司減資有明確的程序性要求:編制資產負債表及財產清單、通知債權人及報紙公告。相比之有限公司,《合伙企業法》對合伙企業減資如何操作并沒有作出詳細的規定,根據“法無禁止即自由”的原則,本文認為不用履行上述有限公司繁瑣的程序性要求,可以直接按照合伙協議的約定或者全體合伙人決議進行減資。
3.小結
綜上,我國對有限公司減資以及有限合伙企業減資的監管強度不太一樣,對有限公司減資重在事前監控,對有限合伙企業減資重在事后補救。相比較而言,有限合伙企業減資的監管相比之有限公司減資是比較寬松的。

三、有限合伙基金減資的操作程序


上文已經提到,有限合伙企業無須履行像有限公司減資那樣相對嚴格的程序,這也就給有限合伙企業在實踐中靈活減資提供了充足的空間和余地。因此,私募股權投資基金采取有限合伙企業形式的,可以為基金的有限合伙人通過減資方式退出提供一條獨特的途徑。
但為保障有限合伙人合法合規地從基金中退出,本文認為,還需要履行以下程序:
(一)內部決議
按照《合伙企業法》第三十四條的規定,有限合伙型基金必須首先對減資事項作出內部決議,除《合伙協議》另有約定外,有限合伙型基金減資應當由全體合伙人決定,也就是經全體合伙人表決同意后方可通過該項決議,進一步體現出有限合伙型基金的人合性特點。
(二)減資安排
有限合伙人從基金中以減資方式退出時,根據有限合伙人的退出金額,可以分為全部實繳資金退出和部分實繳資金退出;根據有限合伙人的退出比例,可以分為按照出資比例減資和不同比例減資。
其中,同比例減資是各有限合伙人按照出資比例同步減少出資,減資后有限合伙人的現有出資比例繼續保持不變;不同比例減資是各有限合伙人不按照出資比例同步減少,出資比例一樣的情況下減資金額可以不同,不同比例出資情況下減資金額可以相同,或者有的合伙人減資,有的合伙人不減資,從而使減資后各合伙人出資比例發生變化。
(三)修改《合伙協議》
在有限合伙型基金按照上述減資安排達成一致并通過內部決議后,現有的合伙人需要對《合伙協議》相應內容作出部分修改或者重新簽訂新的合伙協議,以對基金后續事務作出安排和調整。
(四)工商變更
根據我國《合伙企業登記管理辦法》第六條、第十八條的規定,認繳或者實際繳付的出資數額屬于合伙企業的登記事項范圍。在該登記事項發生變更的,執行合伙事務的合伙人應當自作出變更決定或者發生變更事由之日起15日內,向該企業登記機關申請變更登記。

四、有限合伙基金減資的法律后果


在實踐當時,有的有限合伙型基金在募集資金時會要求合伙人一次性繳足認繳金額,但也會存在有限合伙型基金認繳規模非常大,實繳資金卻是按合伙協議約定分期繳付的情況,也就是有限合伙人未全部實繳出資。
不管怎樣,在上述兩種情況下減資都會引起合伙企業認繳規?;驅嵗U規模的減少,但在合伙企業在減資前存在債務的情況下,減資的有限合伙人是否承擔相應責任呢?以下分兩種情況進行分析:
(一)在有限合伙人全部實繳出資的情況下
在有限合伙型基金合伙人全部實繳出資且該基金有足夠現金財產時,有限合伙人收回部分出資還是全部出資,可以根據合伙人內部決議確定。但在減資前如基金存在債務的情況下,有限合伙人是否要承擔相應責任,我國《合伙企業法》并沒有作出明確的規定。只是在有限合伙人退伙時作出如下規定:“有限合伙人退伙后,對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務,以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任”。
有一種觀點認為,有限合伙人減資后僅以其剩余認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任,如全部減資則不承擔責任。因為減資是經包括普通合伙人在內全部合伙人同意的,即使因減資不能清償合伙企業債務,普通合伙人應承擔連帶清償責任。
另一種觀點認為,有限合伙人減少全部出資即為退伙,該項規定是有限合伙人有限責任的體現,應當適用《合伙企業法》第八十一條的規定,即應當以其減資后從合伙企業取回的財產承擔責任;在部分減資的情況下其效果一樣,亦需要體現有限合伙人的有限責任,即部分減資并從合伙企業取回的財產需要對該部分減資前發生的債務承擔責任。
針對上述兩種觀點,目前尚沒有權威的法律釋義或者司法判例對減資合伙人對合伙企業債務如何承擔責任作出明確的指引,因此尚不能蓋棺定論。
(二)在有限合伙人部分實繳出資的情況下
有限合伙人部分實繳出資時,對尚未實繳出資的部分申請減資的,系減少其認繳的出資額。這種情況下,合伙企業無需返還其對應的投資本金,當然也就不存在“從合伙企業中取回的財產”。如合伙企業財產不足清償合伙企業債務的,有限合伙人是否需要對未實繳而減資部分承擔責任呢?
1.合伙協議約定的繳付期間屆滿而未足額實繳情形下的減資
我國《合伙企業法》第六十五條規定:“有限合伙人應當按照合伙協議的約定按期足額繳納出資;未按期足額繳納的,應當承擔補繳義務,并對其他合伙人承擔違約責任?!痹诖朔N情況下,一般認為,如果有限合伙人實繳出資期限屆滿后才申請減資的,按時實繳出資是該有限合伙人的義務,該有限合伙人有義務先行補繳該部分的出資,仍不足清償債務的,再由普通合伙人承擔連帶清償責任。如仍然適用或參照《合伙企業法》第八十一條的規定,對債權人來說是顯失公平的,也給了合伙人違約出資、逃避債務提供了不正當的途徑,也違反了任何人不得因非法行為而獲益的法律原則。


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